董事作为清算义务人在公司清算中的法律实务指引 | 耀时原创

董事作为清算义务人在公司清算中的法律实务指引 | 耀时原创

赵佳

2024年7月1日，《中华人民共和国公司法》（以下简称“新《公司法》”）修订版正式施行，对公司清算制度作出重要调整，特别是明确了董事作为清算义务人的法律地位与责任。新法不仅细化了清算程序，还强化了对董事未依法履职的追责力度。作为清算义务人的董事，如何在法律框架内规范履行清算职责，避免潜在风险，成为公司解散过程中必须直面的课题。本文结合新《公司法》规定与实务经验，系统阐述董事在公司清算中的义务与操作路径。

PART 一、新《公司法》下董事作为清算义务人的法律依据

新《公司法》对清算义务人的规定主要集中于第232条至第239条，相较旧法，进一步明确了董事的清算职责：

第二百三十二条 公司因本法第二百二十九条第一款第一项、第二项、第四项、第五项规定而解散的，应当清算。董事为公司清算义务人，应当在解散事由出现之日起十五日内组成清算组进行清算。

清算组由董事组成，但是公司章程另有规定或者股东会决议另选他人的除外。

清算义务人未及时履行清算义务，给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。

第二百三十四条 清算组在清算期间行使下列职权：

（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；

（二）通知、公告债权人；

（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；

（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；

（五）清理债权、债务；

（六）分配公司清偿债务后的剩余财产；

（七）代表公司参与民事诉讼活动。

第二百三十五条 清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告。债权人应当自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。

债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。

在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。

第二百三十六条 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制订清算方案，并报股东会或者人民法院确认。

公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。

清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。

第二百三十八条 清算组成员履行清算职责，负有忠实义务和勤勉义务。

清算组成员怠于履行清算职责，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任；因故意或者重大过失给债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。

第二百三十九条 公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记。

新法通过清算义务人明确为公司股东，以及对清算组职权、法定程序进行明确，强化清算义务人责任后果，强化了董事的主动清算义务，旨在规范公司退出机制，保护债权人及股东利益。

PART 二、董事履行清算职责的具体流程

董事作为清算义务人，其职责贯穿清算全过程。以下为法定流程及实务要求：

1. 清算组的设立  

时间要求：解散事由出现后成立清算组。若因特殊情况无法按时成立，应向股东会说明并记录原因。  

组成方式：董事默认组成清算组，公司章程或股东会可委托其他人员（如专业清算机构）。  

实务建议：董事应召开会议确认清算组成员及职责分工，制作会议记录并存档，作为履职证据。

2. 清算启动与公告

备案与通知：根据第235条，清算组须在成立后10日内通知债权人，并在60日内通过报纸或国家企业信用信息公示系统发布公告。  

实务操作：  

★ 向公司登记机关备案清算组成立情况，提交成员名单及联系方式。  

★ 公告中明确债权申报期限（不得少于45日），并保留通知与公告证据（如报纸原件、公示截图）。

3. 清理公司财产与编制清算报告  

财产清查：清算组须全面清查公司资产、负债及债权债务，编制资产负债表和财产清单。  

债权核实：接收债权人申报，逐一核实债权合法性，必要时聘请专业机构协助。  

实务建议：  

★ 对账簿不全或财产不明的情况，应委托审计机构调查，避免因遗漏承担责任。  

★ 保存清查记录与核实过程的书面材料，确保透明可查。

4. 制定清算方案并执行  

方案内容：根据第236条，清算方案包括财产变现计划、债务清偿顺序及剩余财产分配方案，须经股东会或人民法院确认。  

★ 清偿顺序：清算费用 → 职工工资及社保 → 法定补偿金和税款 → 普通债权  

★ 剩余财产按股东出资比例分配。  

实务操作：  

★ 资产变现应通过公开拍卖或协商进行，确保程序合法并记录交易细节。  

★ 若资金不足以清偿债务，董事须及时向法院申请破产清算，避免拖延。

5. 清算结束与注销登记  

★ 提交清算报告：清算完成后，清算组编制清算报告，经股东会确认后报送公司登记机关，申请注销登记。  

★ 实务建议：保留清算报告、股东会决议及注销申请的完整档案，以备后续检查或诉讼。

PART 三、新法下的责任风险与应对措施

1. 未及时履职的责任

★ 风险：若董事未在法定时间内成立清算组，导致公司财产流失（如资产被非法转移），可能对债权人损失承担连带责任。  

★ 案例参考：（2020）最高法民终456号案中，董事未及时清算，公司资产被隐匿，法院判决其对未清偿债务承担连带责任。  

★ 应对：解散事由出现后立即启动清算，书面记录履职过程。

2. 程序违法的责任  

★ 风险：未依法通知债权人、隐瞒财产或擅自分配资产，可能导致清算无效并承担赔偿责任。  

★ 案例参考：（2018）鲁民终123号案中，清算组未公告债权人申报，遗漏债务被判重新清算，董事被追责。  

★ 应对：严格执行公告与通知程序，确保清算公开透明。

3. 怠于履职的刑事风险

★ 风险：若董事故意隐匿财产或伪造账簿，情节严重可能构成《刑法》第162条“妨害清算罪”，最高可判七年有期徒刑。  

★ 应对：聘请专业机构协助，确保账目真实完整。

PART 四、实务操作中的关键注意事项

1. 提前筹备清算资源

★ 清算涉及财务、法律等多领域，董事应尽早聘请会计师、律师等专业人士，确保规范高效。

2. 保存履职证据

★ 从清算组成立到注销登记，每一步均需形成书面记录（如会议纪要、通知函、财产清单），证明董事已勤勉履职。

3. 处理特殊情形

★ 若公司资不抵债，应及时向法院申请破产清算，避免因拖延加重责任。  

★ 对涉及诉讼或行政处罚的情况，应在清算前妥善解决。

4. 与股东会协作

★ 董事应定期向股东会报告清算进展，必要时请求指导或调整方案，确保决策合法性。

PART 五、结论

新《公司法》下，董事作为清算义务人，从清算组设立到注销登记，承担全程法定职责。新法通过细化程序、缩短期限及加重责任，旨在规范公司退出，保护债权人与股东利益。董事需严格遵循法律流程，注重证据留存，并在必要时借助专业支持，以规避未履职或程序违法带来的法律风险。

对于董事而言，履行清算职责不仅是法律要求，更是对公司治理能力的检验。在新法框架下，规范操作、主动履职是关键。如企业正面临清算需求，建议结合具体情况咨询专业意见，确保合规高效。

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